- 金铭 ／文

　　2006年7月15日，悬在美国资本市场上空的《萨班斯-奥克斯利法案》之剑终于落下。从这一刻起，对于很多中国企业，赴美上市融资之路因此变得昂贵且遥远。

　　而已在美国上市的中国企业则纷纷在为达到严格的监管要求冲刺。

　　《萨班斯-奥克斯利法案》，这项被美国总统布什称做是“自罗斯福总统以来美国商业界影响最为深远的改革法案”让很多企业大伤脑筋。

　　法案的初衷

　　《萨班斯-

　　奥克斯利法案》即美国《2002年上市公司会计改革与投资者保护法案》，于2006年7月30日，经美国总统布什签署后正式成为法律并开始生效。

　　该法案的立法目的是：“遵守证券法律以提高公司披露的准确性和可靠性，从而保护投资者及其他目的”。

　　说到底，萨班斯法案的关键点就是建立起公司财务报告的可靠性。法案甚至规定，公司首席执行官和首席财务官必须对财务报告的真实性宣誓；提供不实财务报告的，有可能将被处以10年或20年监禁的重刑——这和美国持枪抢劫的最高刑罚相同。

　　就连投资大师罗杰斯也不理解为什么会出台如此严厉的法律，他对该法案的评价是“非常疯狂”。但是独立的美国司法界已经决定不遗余力地保护普通投资者，他们相信，没有人会乖巧地履行信托责任，对于负有“原罪”的上市公司而言，没有约束就没有自由。

　　让国外的公司放弃在美国上市，显然不是萨班斯法案的初衷。但把财务造假的量刑等同于持枪抢劫，这显然是美国人对“安然事件”反思之后的选择：非铁腕无以塑造信用。这个市场应该成为投资者的天堂还是融资者的天堂？美国的司法界选择了前者。

　　上市之初即遭到美国股东集体诉讼的中国人寿正在积极应对萨班斯法案。这显然表明，随着萨班斯法案的执行，中国赴美上市企业的法律风险会加大，该法案最明显的影响是举证责任倒置，即在上市公司面临集体诉讼的时候，投资者只需要初步举证，上市公司就得从已经备案的材料中进行举证，而这些备案材料都是一次性交给美国证监会的，这是有史以来最严格的法律。

　　萨班斯法案反复告诫上市公司CEO(首席执行官)和CFO(首席财务官)，如果想得到美国资本市场的青睐：他们向SEC(美国证监会)提交的财务报告必须真实可靠；必须保证与财务相关的内控有效。否则有可能被处以100万美元到500万美元的罚款。

　　必须考虑成本问题

　　由于萨班斯法案对上市公司企业管控流程无微不至的关注，很多上市公司不得不大幅提高管理费用。据调查，即便是美国GE，为达成404条款而完善内部控制系统的花费也要高达3000万美元。

　　萨班斯法案中，最为核心而且最难以达到的就是涉及公司内部控制的“404”条款。

　　为遵循第404条款：首先，公司应制定内部控制详细目录，确定内部控制是否足够；其次，公司被要求记录控制措施评估方式以及未来将被用于弥补控制缺陷的政策和流程；然后，公司必须以内控的有效性进行测试，以确保控制措施和补救手段起到预期作用；最后，管理层必须将前述三个阶段的各项活动情况整理成为一份正式的报告。

　　本来，美国证券监管委员会(SEC)为外国公司设定404条款的生效日期是2005年7月15日，后来因为众多公司反映时间过于紧张，而推迟一整年。即使这样，中国公司还是普遍感觉到时间紧迫。

　　中国社会科学院经济研究所研究员仲继银说，由于萨班斯法案是基于美国会计准则的一个法案，所以对于中国公司而言，需要改变的程度就更大，面临的困难更大。

　　其实，萨班斯法案在美国实行以来，公司为此进行的准备时间超过起初预算并不鲜见。许多公司所耗费的时间是原本预期的三倍以上。

　　其实，如果一年做完404条款的准备已经很不错了，做两三年准备的公司也不在少数。

　　萨班斯法案复杂繁冗的程序除需耗费上市公司大量时间，企业为此聘请的专业机构如咨询、审计等也需耗费大量资金。据国际CFO组织对在美上市的321家企业所做的调查显示，每家遵守萨班斯法的美国大型企业第一年实施404条款总成本平均超过460万美元。这些成本包括3.5万小时的内部人员投入、130万美元的外部顾问和软件费用以及150万美元的额外审计费用等。

　　根据业内人士预估，如果按实施404条款总成本为460万美元来初步匡算的话，中国44家在美上市公司每年需耗费2.024亿美元。有分析人士认为，对于中石油、中移动和中国人寿等大型公司来说，这笔巨大的开支或许不算什么，但对于一些年盈余能力在1000万美元以下的网络和技术公司来说，尽管其比例可能有所下降，但也将是一笔相当不菲的费用。

　　安永会计律师事务合伙人梅放表示，“国内企业如果想赴美上市，必须考虑成本问题。国内在美上市企业由于分支机构多，地域分布广泛，开销甚至可能超过某些美企业应对萨班斯法案的成本数额”。

　　也会带来积极效应

　　一位在美国上市的大型公司新闻发言人透露，404条款的要求除特别细致之外，关键是判定公司执行404条款的结果是由第三方独立机构来审计，其得出的结果有可能与企业自己的结果不同，而美国证监会以第三方的结果为准，这也给公司带来许多困扰。

　　对于苛刻的404条款，多数中国公司均抱怨多多。而国航、上海电气、神华能源和中国远洋控股公司，甚至中行则畏惧于该法案的严厉，止步于上市之前。

　　与此同时，中国部分IT企业已放下纳斯达克情结，转而奔赴日本证券交易所。这些公司包括久游网(上海润星网络科技有限公司)、滚石移动、世芯电子和大连华信等IT公司。

　　但是，如果我们想到安然丑闻曝光给投资者造成的数百亿美元损失，这一切也许都可以理解。

　　而且，萨班斯使一些人放弃了美国市场，但不是全部。在怯懦者退场的同时，一定还有勇者自信地走向这个市场。在那里，等待他们的，将是投资者无上的礼遇。

　　尽管萨班斯法案给国内公司带来沉重负担，但许多在美上市公司认为，遵从该法案将给公司带来积极效果。

　　百度CFO王湛生说，萨班斯法案中的404条款，总体来说对百度是个好契机，它将敦促公司加强自身内部控制、最大限度地提升公司的治理水平。中国人寿新闻发言人也认为，尽管适应萨班斯法案需要付出巨大成本，但它对公司来说是好事，提高公司的治理水平，有利于规范公司运作。

　　新浪代理CFO余正钧已表示，萨班斯法案也会带来积极效应，它不仅要求上市公司关注自身的业绩，而且也要求公司关注一贯获得高业绩的必要环境，这将给公司高管和股东带来额外的信心保证。

　　专家分析，美国萨班斯法案由一整套法律体系组成，由于中国法律和美国法律存在差异，中国企业适应该法案还有一个过程，从法律上来说，对中国企业是巨大的挑战。

　　由于该法案的严格要求，未来打算到美国上市的中国企业将面临更大的挑战，可能以后赴美上市的企业会有所减少。

　　但是如果能够在美国上市，则表明公司的治理结构以及内部控制都达到了一定水平，对于部分优质企业仍然很有吸引力。

　　就萨班斯法案而言，从短期来看加强公司治理是降低效率的，但是从长远来看，是确保公司朝着一个更加健康的机制发展的保证，日后，这方面的制度优势将逐渐地显露出来。

　　事实上，作为最早一批在美上市的中国网络公司，自2004年以来，新浪就按萨班斯法案404条款的要求运作，并在2004年通过了萨班斯法案的严格审查。

　　对于萨班斯法案给企业增加的巨大成本，新浪CFO透露，其实实际成本取决于公司本身，并且会随着时间的变化而不同，通常来说遵从该法案会付出巨大成本。但他说：“不过，萨班斯法案也会带来积极效应。理论上讲，付出与回报是对等的，过去两年已显示，新浪由于遵从萨班斯法案带来不少优势。而良好运营的公司在遵从萨班斯法案方面将付出更少的努力和更少的资源”。